En la literatura mercantil el vocablo «empresa» (una pluralidad de elementos materiales y personales organizados y destinados a la explotación de una actividad económica) suele confundirse con sociedad. No es lo mismo. Empresario individual o social (una sociedad mercantil) es quien explota un negocio o empresa, por sí mismo o cediendo dicha explotación a un tercero. La «empresa» es el medio o instrumento para explotar el negocio, mientras que el empresario es el sujeto que lo explota.
Llegados a este punto, son numerosas las ocasiones en las que el empresario toma la decisión de transmitir su negocio de toda la vida.
La regla general en nuestro sistema es la libre iniciativa empresarial (art. 38 CE) en el marco de la libre circulación de personas, mercancías, servicios y capitales, pilares básicos y fundacionales del Mercado Único. Como regla general, toda empresa es libremente transmisible.
La excepción de las oficinas de farmacia
No obstante, toda regla general contempla siempre determinadas excepciones.
Es el caso de la transmisión de los negocios de farmacia («oficinas sanitarias», en la terminología oficial). En nuestro país el número de farmacias supera las 22.000 oficinas. El número de colegiados en Farmacia alcanza los 50.000 individuos, la mitad de ellos farmacéuticos titulares de negocio.
De acuerdo con la propia jurisprudencia del TJUE, la configuración especial de los negocios de farmacia insertos en el sistema sanitario público de salud justifica la limitación del número, así como la imposición de determinados requisitos administrativos para la apertura (y transmisibilidad) de los mismos.
Desde esta perspectiva, teniendo en cuenta la normativa administrativa vigente (RD 909/78, OM 1979, Ley 16/97), el farmacéutico titular del negocio es plenamente conocedor de que la continuidad de la explotación del mismo va ligada inexorablemente a encontrar otro profesional titulado en farmacia que esté en condiciones de continuar dicha explotación.
Ante este horizonte, el titular del negocio, consolidado el mismo y con un fondo de comercio importante a lo largo de los años, debe prever adecuadamente el traspaso con el fin de maximizar el retorno económico de su inversión.
La transmisión dentro de la familia: donación o testamento
De contar con familiares (cónyuge o hijos) que cuenten —o estén en disposición de contar— con la titulación de farmacia, el titular puede disponer del negocio, vía donación o testamento, a favor de los mismos. De este modo se garantiza la continuidad en la explotación familiar, al mismo tiempo que se asegura el sustento de las generaciones venideras:
- En aquellos casos en que el relevo generacional coincide con la jubilación del titular del negocio, la donación del mismo a los hijos goza de importantes bonificaciones tributarias (del 95 al 99% de reducción en la base en Donaciones según territorios) y exención de tributación de ganancias patrimoniales en el IRPF, sometidas a una serie de condiciones y requisitos.
- Del mismo modo, en previsión de la muerte del titular del negocio antes de alcanzar la jubilación, y con ventajas fiscales similares para el caso de continuidad del mismo, este puede disponer vía testamento que su cónyuge o hijos pasen a sucederle en la explotación de la farmacia.
La venta a otro farmacéutico
Fuera de los supuestos anteriores, cuando el titular del negocio no cuente con familiares que estén en condiciones de continuar la explotación del mismo, debe explorar otras vías para llevar a cabo su transmisión.
La venta de la oficina de farmacia a otro farmacéutico debe ir precedida, en este caso, de la comunicación previa al Colegio Oficial, que a su vez lo pondrá en conocimiento de los titulares de farmacias colindantes a los fines de ejercitar eventualmente un derecho de adquisición preferente.
Agotado este trámite, el titular de la oficina de farmacia podrá proceder a la venta de la misma.
En el supuesto habitual de transmisión por compraventa de la oficina de farmacia, se suele iniciar un proceso de negociación entre las partes, acompañado de la negociación, redacción y firma de los documentos usuales para este tipo de transacciones (confidencialidad, due diligence), sometido a las formalidades propias de los negocios jurídicos mercantiles y a las exigencias impuestas por las normas administrativas de la especialidad de Derecho farmacéutico.
Qué hay que analizar en cada operación
El análisis de cada una de las operaciones de compraventa comprende una multiplicidad de enfoques y relaciones:
- Los estudios de mercado (la ubicación específica de la oficina, su cercanía a centros sanitarios, las características de la demarcación, la distribución de la clientela y las ventas: pacientes con receta, pacientes sin receta, productos de parafarmacia).
- El propio diseño de la operación.
- Las garantías exigibles.
- Las relaciones laborales existentes.
- Los contratos de arrendamiento existentes, en su caso.
- El tratamiento fiscal.
En algunas ocasiones este tipo de operaciones —mal diseñadas— terminan en litigios entre las partes (especialmente cuando la parte compradora alberga unas determinadas expectativas de negocio y los resultados no acompañan al desembolso del precio pagado por la adquisición). Resulta vital en estos casos cuidar el redactado del contrato y acompañar los anexos que se consideren pertinentes a fin de evitar estas contingencias.
Con independencia de la posición de cada una de las partes, resulta indispensable recabar en todo momento un adecuado asesoramiento jurídico para procurar el desarrollo y buen fin de la operación, contando con la especialización oportuna en diferentes áreas (económico-financiera, bancaria, fiscal, contable, mercantil y de Derecho Administrativo).
Desde Navas Cusí contamos con equipos multidisciplinares en Derecho Mercantil y Societario, Derecho Fiscal y Tributario y Derecho Administrativo, que trabajan de forma coordinada para acompañar al farmacéutico en cada fase de la operación: desde el diseño y la planificación fiscal de la venta o la donación, hasta la negociación del contrato y la defensa de sus intereses ante cualquier controversia.
